Олександр Макаров

Тема організації роботи підлеглих настільки велика і серйозна, що до неї варто починати докладно.

І почати треба з питання «а навіщо взагалі потрібно організовувати роботу?».

Питання аж ніяк не пусте - адже у більшості компаній присутній лише організований бардак, результати досягаються через «подвиг», проте зарплата виплачується, як правило, регулярно. Отже, таке відношення до організації праці та продажу теж має право на існування.

Отже, з одного боку, є витрати часу на впорядкування, з іншого - ручне управління в режимі штопки, пам'ятаючи про те, що «де тонко, там рветься».

Ми пам'ятаємо, що будь-яка управлінська функція повинна мати суто прикладний, прозаїчний характер. І цінність організація представлятиме лише тоді, коли одного разу організувавши, не доведеться переорганізовувати.

В ідеалі нам потрібна відсутність прямого управління за ситуаціями, операціями і процедурами, що повторюються. Забезпечити це – мета другої управлінської функції.

На відміну від цієї мети, мета «зробити так, щоб все встигнути/виконати/відвантажити» є вузькоспеціальним завданням, щоб не надерли місце нижче попереку та управлінською функцією не є?

На шляхетному шляху виконання функції організації, керівника підстерігає чимало перепон.

Головні з них пов'язані з тим, що він не розуміє, чим Керівник відрізняється від Виконавця і тому вважає за краще виконувати за виконавців їхню ж роботу.

Наприклад, більшість керівників упевнені, що вони відрізняються від виконавців.

своїм місцем на кар'єрних сходах (хоча стосовно своїх керівників виглядають так само);
мірою відповідальності (хоча міра відповідальності прямо співвідноситься з компенсацією за неї – за більше відповідаєш, більше і платять);
тим, що ставлять завдання та віддають доручення (хоча будь-який кваліфікований виконавець робить те саме – суміжникам та колегам).

Але тоді чим?

Керівник від виконавця відрізняється двома важливими речами:

його основний інструмент – не особистий час чи знання, а час та кваліфікація інших людей (співробітників).
Керівник - той, хто створює визначеність своїм підлеглим у сенсі цього терміну.

На шляху цього "фазового" переходу від стану "меня призначили керівником" і "я є керівником" відбувається зміна/шар ряду вірувань і стереотипів, частиною яких ми поділимося нижче:

Віра в те, що я все встигну, не використовуючи час підлеглих

У деяких ця віра проходить після 2-3-го авралу, коли сам сидиш до 9-ї вечора, а співробітники йдуть з роботи о 18:00. У більш товстошкірих - після появи очного тику або (чур вас, цур!) виразки шлунка. Ви найдосвідченіший, але для вирішення задач малопродуктивно розмазувати себе тонким шаром по тарілці у спробі вирішити/встигнути/перевірити все. Успіх - у концентрації та у використанні часу інших людей, як ресурсу.

Віра в те, що співробітники вміють читати думки

Багато керівників вважають за краще накопичувати думки (як правило, не «душевні») про якість роботи та ставлення до неї з боку співробітників у глибині своєї вразливої душі. Зкопують собі і коплять. Співробітник, бачачи зі свого боку рівне, хоч і трохи роздратоване ставлення вважає, що у керівника... Та мало що може бути у керівника! Якщо прямих претензій немає, значить все нормально, ну а важкий вираз обличчя – особиста справа шефа. Тому раптовий емоційний вибух («накопичилося!») для напортачившего підлеглого повною несподіванкою. До того ж він «отримує на повну», оскільки виступає громовідведенням.

Мораль: придивіться - якщо у підлеглих на маківці не стирчать зелені антени, значить вони ще не навчилися читати думки. Висловлюйте своє невдоволення (і «задоволення») прямо та недвозначно до місця, а не потім.

Знає стільки ж, скільки я про поставлені завдання і взагалі

Наслідок: можна сказати йому «займися цим питанням і доповиш мені про результати» і все буде в кращому вигляді?.. Ах, якби, ах, якби - не життя було, а пісня б (мультфільм «Летючий Корабель» пам'ятаєте? :)).

Приклад у тему: освічені європейці бояться сідати за кермо в Росії не тому, що у нас дороги погані, а тому, що на них відсутня розмітка в принципі.

Віра в те, що діє пояснення з першого разу

Між нерозумінням та розумінням, можливо, і є різниця в одне пояснення. А ось між поясненням, робити як треба, і звичкою робити як треба, існує кілька десятків (30-40) повторів, бажано на своїй шкурі. Людина - істота, що навчається, але що навчається повільно. Хто не вірить – перевірте. Знаєте яка максимально дозволена швидкість на дорогах наших міст? Скільки разів ви сплачували штраф за перевищення? З якою крейсерською швидкістю ви продовжуєте рухатися вулицями на машині після підвищення штрафів?

Віра в те, що «вони» повинні працювати так само інтенсивно, як я, і також дбати про справу, як я

Співробітники працюють у цій компанії з власних причин, а чи не з ваших. Чудово, якщо мотиви роботи та працездатність у вас та у підлеглих збігаються. Але найчастіше це не так. «Образа» за це погіршує ваш контакт із людьми і, відповідно, їхню віддачу. Пам'ятайте просте правило: не намагайтеся розвивати в співробітниках потрібні вам якості (особливо якщо їх у них немає), намагайтеся розвивати сильні сторонипідлеглого та експлуатувати їх за повною програмою. Інші - нехай будуть на рівні прийнятності.

Що підлеглим видно стільки ж, скільки й мені (величина гірки)

Проведіть експеримент: подивіться як далеко ви видно далеко з першого поверху будинку і з останнього (наприклад, дев'ятого). Є різниця?

Коли керівник починає віддавати розпорядження, ставити завдання, приймаючи за само собою зрозуміле те, що підлеглий представляє за трьома рядами гаражів і залізничним насипом, він майже завжди прирікає себе на недоліки, уточнення і зрив термінів, адже виконавець знає про існування першого ряду гаражів і тільки їх беремо до уваги.

Віра в те, що ці самі співробітники будуть працювати вічно

Цілком ірраціональне почуття, як правило, проходить після першого масового одночасного (2-4 людини) звільнення тих, кого випестував, виростив, вигодував з ложечки, а вони...

Керівник, який перехворів на ці стереотипи і вірування може досить успішно виконувати свою основну роботу - ефективно керувати підлеглими.

Формальні ознаки.

Взаємозалежність регулюється пунктом 1 статті 105.1 таки Податкового кодексу РФ. Формально, залежними особами визнаються:

підприємства, якщо одна з них володіє більш ніж 25 відсотками до іншої;
фізична особаі фірма, якщо фізична особа є власником цієї фірми та володіє понад 25 відсотками в ній;
підприємства у разі, якщо вони один засновник і він володіє більш ніж 25 відсотками цих фірмах;
компанія та особа, яка може призначати керівників цієї компанії;
фірми, керівники яких призначені однією і тією самою людиною;
компанія та керівник цієї компанії;
організації, які мають той самий керівник;
ланцюжок компаній та фізичних осіб у разі, якщо кожна з них є власником більше половини в іншій;
фізичні особи, якщо вони підпорядковані одна одній;
фізична особа та її найближчі родичі (діти, батьки, подружжя тощо).

Неформальні ознаки взаємозалежності.

Проте поруч із формальними податкові органи часто дивляться такі ознаки:

присутні родинні відносини між керівниками та власниками компаній;
збігаються місця знаходження (реєстрація);
компанії були зареєстровані в ІФНС нещодавно;
збігаються електронні адреси (у тому числі ІР);
для розрахунків використовують один банк;
єдина бухгалтерія;
співробітники працюють в обох афілійованих фірмах;
у взаємозалежних компаній відсутній персонал чи активи для роздільного ведення бізнесу;
взаємозалежна компанія застосовує спеціальний режим оподаткування (спрощений режим оподаткування, єдиний податок на поставлений дохід, єдиний сільськогосподарський податок);
компанія фізично неспроможна провести угоду враховуючи обсяг товару, час угоди чи місце;
порушення взаємозалежною компанією податкового законодавства у попередні періоди;
разовий характер операцій;
залучення посередників щодо операцій.

Неформальні ознаки афілійованості осіб окремо не доводять їх зв'язок та несумлінність учасників угоди (проте служать «маячком» для перевіряльників).

Також варто зазначити, що і пов'язаність юридичних осібне доводить протиправність угод. Перевіряючим органам слід довести, що незаконну податкову вигоду було отримано саме внаслідок пов'язаності компаній.

Які умови допоможуть не перетворити взаємозалежність на податкове правопорушення?

При знаходженні фактів несумлінності перевіряється податкова інспекція і суди раніше керувалися постановою Пленуму Вищого арбітражного суду РФ від 12 жовтня 2006 року N 53. Воно пояснювало терміни "податкова вигода" та "необґрунтована податкова вигода".

З серпня 2017 року набув чинності новий закон, який вніс зміни до Податкового кодексу РФ. У цьому вся законі докладно описані ці поняття. Основою поправок стала Постанова N 53.

Тепер для законного зменшення податків фірма має виконати певні умови:

при підготовці звітності та веденні бухгалтерського та податкового обліку компанія не повинна навмисне вносити хибних відомостей про скоєні операції;
операції, що здійснюються організацією, не проводяться з метою ухилення від сплати податків;
всі зобов'язання, що випливають з умов договору та операцій, були виконані.

Виконання всіх цих умов захистить податкової інспекції, що перевіряється від питань, навіть якщо:

документи підписані не тією посадовою особою;

контрагент платника податків порушив положення Податкового кодексу РФ;
можна було здійснити іншу, законну угоду з аналогічним економічним ефектом.

Як податкова доводить взаємозалежність осіб

У компаній загальна адреса

Знаходження компаній за однією адресою може бути викликано різними причинами:

близьке знайомство контрагентів, довгострокова та продуктивна спільна робота. Головне, щоб у сусідніх компаній не було спільних власників, директорів чи персоналу. А також їхня адреса не була адресою, за якою зареєстровано багато компаній. Адже така адреса сама несе значні податкові ризики.

Ведення бухгалтерського обліку передано одній організації.

Передача бухгалтерського обліку аутсорсерам – поширена ситуація в сучасний час. Це вигідно з економічного погляду, а також підвищує якість ведення обліку. Тому факт того, що взаємозалежні особи мають єдину бухгалтерію, не свідчить про несумлінність контрагентів.

А от якщо головний бухгалтеру двох фірмах буде один, то тут взаємозалежність довести простіше і в наявності вкрай близька афілірованість організацій.

Керівники чи власники володіють спільним майном.

За конкурентних умов інтереси бізнесменів перетинаються. Тому факт того, що вони мають спільне майно, ще ні про що не говорить.

Організація володіє понад 25 відсотками в іншій.

У договорі контрагенти вказали умови, які є незвичайними для договорів такого типу. Так, санкції за недотримання умов договору вважалися у відсотках річних. Ці умови зазвичай використовуються для договорів позики, де виплата відсотків – головна мета.

Також санкції невідповідні зобов'язанням за договором. Це спричинило включення покупцем у витрати великих сум неустойки. І суд змінив договір постачання на договір позики. Це рішення суддя обґрунтував пов'язаністю сторін. Адже головним постачальником покупця був іноземний власник цієї організації.

Споріднені відносини між керівниками компаній.

При постачанні організація занизила вартість товару, що поставляється. Перевіряючі перерахували вартість за ринковою вартістю та донарахували податки, оскільки керівником організації-продавця була дружина.

Однак є й протилежні арбітражні рішення щодо взаємозалежності. Так не стали взаємозалежними компанії, керівники яких перебували у шлюбі. Суд вважав, що податківці не змогли довести, що отримання необґрунтованої податкової вигоди спричинене взаємозалежністю осіб (керівники обох компаній подружжя).

Незадовго до банкрутства керівник компанії створив аналогічну фірму.

При цьому перевів туди співробітників і переніс договори з покупцями і постачальниками, які укладені з організацією, що збанкрутувала. Нова компанія користувалася корпоративним сайтом і вела діяльність, аналогічну колишній. У результаті суд установив, що нова компаніястворена з метою несплати податків первинної компанії та постановила стягнути заборгованість старої компанії з новоствореної організації.

У сучасних умовахтема взаємозалежності неодноразово фігуруватиме у судових рішеннях та спорах з податковою. ФНП Росії регулярно аналізують судову практикута випускає рекомендаційні листи для інспекцій. І компаніям потрібно знати ознаки взаємозалежності. Поправки, внесені до Податкового кодексу, уточнюють поняття «необґрунтована податкова вигода» та усунуть суб'єктивізм.

Поясніть, будь ласка, чи може одна людина обіймати керівну посаду (директор і генеральний директор) у кількох комерційних і некомерційних организациях.Спасибо!

Норми чинного законодавства не обмежують кількість місць роботи за сумісництвом. Проте, з п. 1 ст. 276 ТК РФ керівник організації вправі працювати зовнішнім сумісником лише з дозволу уповноваженого органу чи власника майна цієї організації.

Крім того, існує ризик, що податкова інспекція розцінить участь однієї й тієї ж людини як керівника в велику кількістьрізних організацій як ознака фірми-«одноденки».

Обґрунтування цієї позиції наведено нижче у матеріалах «Системи Головбух».

Число місць роботи за сумісництвом законодавство не обмежує. Тобто працівникові дозволено укладати трудові договори про сумісництво з будь-якою кількістю організацій.* Про це йдеться у частині 2 статті 282 Трудового кодексуРФ.

Ситуація: чи зобов'язаний співробітник надати дозвіл на роботу із зовнішнього сумісництва з основного місця роботи*

за загальному правилу, не зобов'язаний.

Наприклад, керівник організації має право працювати зовнішнім сумісником тільки з дозволу уповноваженого органу або власника майна цієї організації (з дозволу ради директорів, наглядової ради тощо). Така вимога містить частину 1 статті 276 Трудового кодексу РФ.

Спортсмени і тренери також мають право працювати за сумісництвом у іншого роботодавця як спортсмена або тренера тільки з дозволу роботодавця за основним місцем роботи (ч. 1 ст. 348.7 ТК РФ).

У період тимчасового переведення до іншого роботодавця дозвіл на роботу за сумісництвом спортсмену необхідно отримати як у початкового роботодавця, так і у роботодавця за тимчасовим місцем роботи ().

Всі інші співробітники мають право працювати за зовнішнім сумісництвом без дозволу з основного місця роботи.

Ніна Ковязіна, заступник директора

департаменту освіти та кадрових ресурсів МОЗ Росії

2. Стаття: Компанія не відповідає за контрагентів із «масовими» директорами

У 2009 році московські податківці, перевіряючи одну компанію, виявили два проблемні контрагенти. Один із них останню звітність подав за 2007 рік. Та й з неї випливало, що на баланс приходило значно менше товарів, ніж продавали. Інший контрагент, на думку податківців, має три ознаки «одноденки»: «масові» керівник, засновник та заявник. * Інспектори опитали двох осіб, які вважалися керівниками цих компаній. За словами обох, вони ніколи співробітниками цих організацій не були і жодних документів не підписували.

Юлія Гуділіна, головний бухгалтер

Незважаючи на те, що керівники компаній повністю відповідають за роботу фірми і виконують багато функцій, одна людина нерідко очолює дві і більше організації. Про нюанси відносин між компаніями, які мають одного директора, автор розповів у своїй статті.

Ситуація, коли одна людина керує одразу двома фірмами, сьогодні вже нікого не дивує. Жодних законодавчих обмеженьіз цього приводу немає. Генеральний директор організації може за сумісництвом обіймати оплачувані посади інших фірмах. Але коли йому потрібно отримати цього згоду уповноваженої структури підприємства за основним місцем роботи чи власника її майна (ст. 276 ТК РФ).

Цілком ймовірно, що фірми, у яких той самий керівник, можуть пов'язувати торгові відносини. Очевидно, що й документи щодо угоди від імені обох компаній запевнятиме він. Вийде, що і за покупця, і за продавця розпишеться одна й та сама людина. Чи буде такий договір правомірним? Спробуємо розібратися в цьому.

Так вважають судді

На перший погляд, директор двох фірм не має права укладати договір між ними. Адже передбачається, що він є комерційним представником обох компаній (п. 3 ст. 182 ДК РФ). Однак судді вважають, що якщо від імені двох фірм угоду укладає один керівник, то він діє як керуюча структура кожної з них (ст. 53 ЦК України). У свою чергу останню не можна розглядати як самостійний суб'єкт цивільних правовідносин. Відтак і виступати представником фірми «подвійний» начальник не може. Тому, коли директор, який одночасно очолює обидві компанії, засвідчує документи щодо угоди між ними, вважається, що її укладають самі фірми. Таким чином, норму про комерційне представництво в даному випадку «генеральний» не порушує (постанова Президії ВАС РФ від 21 вересня 2005 р. № 6773/05).

«Залежні» фірми

Компанії слід вважати залежними один від одного лише у випадку, якщо відносини між ними впливають на умови чи результати їхньої роботи (п. 1 ст. 20 НК РФ). Єдиний можливий негативний наслідок залежності – інспектори отримають право контролювати ціни з оборудок між такими фірмами (ст. 40 НК РФ). Поняття про афілійовані суб'єкти введено в податкове законодавство лише для того, щоб компанії не могли занизити свою базу оподаткування. В інших випадках взаємозалежність фірм значення немає (постанова ФАС Далекосхідного округу від 1 грудня 1999 р. № Ф03-А51/99-2/1721).

Припустимо, одна компанія продає товари, роботи або послуги іншій афілійованій фірмі за ціною, яка менша за собівартість. Фактично перша їх занижує свій реальний фінансовий результат. Як наслідок, її податкове навантаження знижується. Якщо контролери доведуть, що у договорі між двома залежними компаніями відхиляються від ринкових більш як 20 відсотків, всі вони мають право донарахувати податки і пені кожної їх (п. 3 ст. 40 НК РФ). Останні розраховують, виходячи з 1/300 ставки рефінансування Центробанку від недоплачених сум за кожен день прострочення. У цьому стягнути штраф за несплату податків із підприємств інспектори що неспроможні (п. 1 ст. 122 НК РФ).

Таким чином, перш ніж нарахувати фірмам податки та пені, перевіряючі повинні спочатку довести, що вони є взаємозалежними та ціни за угодою між ними відрізняються від ринкових (лист УМНС по м. Москві від 25 грудня 2001 р. № 03-12/59866).

Як визначити ринкові ціни

Вартість товарів, робіт чи послуг за договором між афілійованими компаніями слід вважати відповідною ринковим цінами, доки не доведено протилежне (п. 1 ст. 40 НК РФ). На практиці зробити це досить складно, про що свідчать існуючі судові справи (наприклад, ухвала ФАС Далекосхідного округу від 30 серпня 2004 р. № Ф03-А51/04-2/2073). Адже точний порядок розрахунку ринкових цінніде не визначено. Як правило, фірми встановлюють вартість товарів, робіт чи послуг на основі їх собівартості з урахуванням торгової націнки чи знижки (п. 3-11 ст. 40 НК РФ). Розмір надбавки компанія визначає самостійно залежно від кон'юнктури ринку, співвідношення попиту та пропозиції на товар, роботи чи послуги, їх якості та споживчих властивостей. При розрахунку ринкових цін перевіряючі вправі враховувати лише договори між фірмами, які не можна визнати афілійованими (п. 8 ст. 40 НК РФ).

Якщо контролери не змогли довести, що вартість угоди між залежними компаніями відрізняється від ринкової, суд вважатиме їх рішення донарахувати фірмі податки та пені недійсним (п. 4 листи Президії ВАС РФ від 17 березня 2003 р. № 71). Те, що організація продала товари, роботи чи послуги за ціною, нижчою за собівартість, – ще не підстава для штрафів. Понад те, інспектори повинні брати до уваги особливості кожної угоди між афілійованими компаніями. Зокрема, кількість або обсяг товарів, послуг, терміни договору, умови платежів, цінову політику фірм, їх місце розташування тощо. буд. Організації можуть укладати угоди за спеціальними цінами зовсім на зменшення своєї податкової бази. Наприклад, якщо компанії необхідно терміново продати якесь майно, вона може встановити на нього ціну істотно нижчу за ринкову.

Проте афілійованим фірмам варто заздалегідь підготуватись до можливих питань інспекторів. Якщо вартість товарів, робіт чи послуг, що вони продають, занижена проти ринковими цінами, це необхідно документально обгрунтувати. Наприклад, організація може надати контролерам звіти відділу маркетингу, положення про цінову політику компанії, про знижки тощо.

Умови взаємозалежності підприємств (п. 1 ст. 20 НК РФ):
одна фірма безпосередньо чи опосередковано бере участь у інший;
представник першої організації підпорядковується співробітнику другої за посадовим становищем;
керівні працівники фірм-партнерів – подружжя чи родичі.

При розрахунку ринкової ціни інспектори враховують знижки, які викликані:
сезонними та іншими коливаннями попиту товари, роботи чи послуги;
втратою продукцією споживчих властивостей;
закінченням (або наближенням дати закінчення) строків придатності товарів;
маркетингової політикою фірми, зокрема просуванням нових товарів, які мають аналогів, чи виходом нові ринки;
продажем дослідних моделей та зразків товарів.

25 Лют 2010 09:17

Нерідко одна й та сама особа є одноосібним виконавчим органом (директором) кількох фірм. Усі знають, що це не заборонено законодавством. Проте сумніви виникають, коли договір із двох сторін підписує одна й та сама людина. Чи це законом? Чи є обмеження на укладення таких угод?

Правовий статус одноосібного виконавчого органу(генеральний директор, президент та інші) товариства з обмеженою відповідальністювстановлено ст. 40 Закону про ТОВ. Так, за загальним правилом генеральний директор ТОВ обирається загальними зборами учасників товариства терміном, визначений статутом суспільства, як із учасників товариства, і із боку. Між ТОВ та гендиректором укладається договір (трудовий). Від імені товариства його підписує особа, яка головувала на загальних зборах учасників, на яких було обрано директора, або спеціально уповноважена на це рішенням. загальних зборівучасників. Статутом ТОВ повноваження щодо вибору директора та укладання з ним договору можуть бути покладені на раду директорів.

Аналогічним чином одноосібний виконавчий орган акціонерного товариства обирається загальними зборами акціонерів, якщо статутом акціонерного товариства рішення цього питання не віднесено до компетенції ради директорів (ст. 69 Закону про акціонерне товариство). Договір із генеральним директором від імені АТ підписує голова ради директорів або особа, уповноважена радою директорів.

Один директор у двох товариствах

Заборони на виконання функцій одноособового виконавчого органу одразу в кількох господарських товариствах законом не встановлено, проте передбачені деякі обмеження.

Зокрема, згідно з п. 3 ст. 69 Закону про АТ поєднання особою, яка здійснює функції одноособового виконавчого органу товариства (директором, генеральним директором), та членами колегіального виконавчого органу товариства (правління, дирекції) посад в органах управління інших організацій допускається лише за згодою ради директорів (наглядової ради) товариства. У Законі про ТОВ такого припису немає. Однак у ст. 276 ТК РФ міститься норма, загальна всім організацій: керівник організації може працювати за сумісництвом в іншого роботодавця лише з дозволу уповноваженого органу юридичної особи, або власника майна організації, або уповноваженого власником особи (органу). Таким чином, не зайве у статуті ТОВ та трудовому договорі з директором вказувати на необхідність відповідного погодження із загальними зборами учасників товариства або радою директорів. Це дозволяє зробити п. 4 ст. 40 Закону про ТОВ.

Отже, чинний директор господарського товаристваможе укласти трудовий договір і розпочати виконання обов'язків керівника іншого товариства лише за згодою уповноваженого органу свого першого роботодавця.

Угоди із зацікавленістю

Одноосібний виконавчий орган товариства виступає від імені товариства без довіреності, у тому числі під час укладання угод (п. 1 ст. 53 ДК РФ). Таким чином, не виключена ситуація, коли договір буде підписано з двох сторін однією і тією самою людиною. Що закон говорить із цього приводу?

З п. 1 ст. 45 Закону про ТОВ випливає, що особа, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, визнається зацікавленою у вчиненні суспільством правочину, якщо воно саме є стороною правочину, виступає на користь третіх осіб у їхніх відносинах із суспільством або обіймає посаду в органах управління юридичної особи, яка є стороною угоди. Тому договір між товариствами, що мають одного й того самого директора, визнається угодою із зацікавленістю для цих товариств. Для забезпечення легітимності зазначеної угоди слід дотримуватись особливих правил, сформульованих у ст. 45 Закону про ТОВ, а саме:

Директор товариства має довести до відома загальних зборів учасників товариства інформацію про юридичних осіб, у яких він обіймає посаду в органах управління (письмово);

Угода, у вчиненні якої є зацікавленість, має бути схвалена рішенням загальних зборів учасників товариства, які приймаються більшістю голосів від загальної кількості голосів учасників товариства, не зацікавлених у вчиненні такої угоди (у рішенні про схвалення правочину повинні бути зазначені особа або особи, які є сторонами, вигодонабувачами в угоді, ціна, предмет правочину та інші її суттєві умови).

Відповідно до п. 7 ст. 45 Закону про ТОВ, якщо у суспільстві утворена рада директорів, рішення про схвалення угод, що розглядаються, може бути віднесено статутом до його компетенції, за винятком випадків, якщо ціна угоди перевищує 2% вартості майна товариства за даними бухгалтерської звітності за останній звітний період.

Угода, у скоєнні якої є зацікавленість і яка була схвалена учасниками товариства, може бути визнана недійсною за позовом товариства або його учасника (п. 5 ст. 45 Закону про ТОВ).

Аналогічні норми передбачені Законом про АТ (гл. XI). Особливості інформування про зацікавленість в угоді та прийняття рішення про її схвалення в акціонерному товаристві відрізняються від правил, що діють для ТОВ, та обумовлені організаційно-правовою формою.

Особливий випадок: директор – єдиний учасник товариства

Ситуація, що підлягає особливому регулюванню, - якщо керівник організації є єдиним учасником(акціонером) товариства.

Насамперед, згідно зі ст. 273 ТК РФ на такого керівника не поширюються положення гол. 43 ТК РФ, присвяченої особливостям регулювання праці керівника організації. Це означає, що керівник не зобов'язаний вимагати згоди органу управління суспільством працювати за сумісництвом. Причому це твердження справедливе у ситуації, коли одна особа є єдиним учасником двох організацій.

Так, особа, яка найнята як директор господарського товариства і не є його одноосібним засновником, не повинна питати дозволу у свого роботодавця на створення нової організації, в якій воно буде єдиним учасником та директором. Пояснення просте: якщо громадянин є одночасно і єдиним засновником, і одноосібним виконавчим органом, укладання трудового договору із самим собою неможливе (див. Листи МОЗ соціального розвитку Росії від 18.08.2009 N 22-2-3199, Роструда від 28.12.2006 N 226 1). Отже, трудовий договір з іншим роботодавцем не укладається, виконання функцій директора не відповідає поняттю роботи за сумісництвом (ст. 282 ТК РФ), а отже, немає необхідності вимагати згоди (Лист Роструда від 28.07.2008 N 1731-6-0).

Зауважимо, що вимога п. 3 ст. 69 Закону про АТ про суміщення функцій директора на АТ та посади в органах управління інших організацій лише за згодою ради директорів АТ все одно діє.

Завдяки застереженням у п. 6 ст. 45 Закону про ТОВ та п. 2 ст. 81 Закону про АТ до товариств, що складаються з одного учасника та акціонера відповідно, який одночасно здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, не застосовуються положення про угоди із заінтересованістю. Отже, два суспільства, одноосібно створених і керованих одним і тим самим громадянином, можуть безперешкодно укладати між собою договори. Однак якщо одна сторона правочину - подібне товариство, а інша - товариство з кількома учасниками, директор другого товариства повинен заявити про свою зацікавленість у правочині та отримати схвалення його учасників.

Податкові ризики

Укладання угод одним і тим самим громадянином від імені двох організацій не є причиною для визнання платників податків несумлінними (Рішення Арбітражного суду м. Москви від 02.07.2008 N А40-18480/08-20-35), а отриманої податкової вигоди - необґрунтованої ( за відсутності інших ознак недобросовісності).

Маючи достатні підстави вважати, що одночасне керівництво двох організацій однією особою здатне вплинути на результати угод між ними, суд може визнати ці організації взаємозалежними (п. 2 ст. 20 НК РФ). І це дасть інспекторам шанс довести застосування цін, які відповідають ринковим, і перерахувати податки з ринкових цін (пп. 1 п. 2 ст. 40 НК РФ).

Антимонопольні вимоги

Слід враховувати, що господарські товариства, в яких одна фізична особа здійснює функції одноособового виконавчого органу, визнаються групою осіб, на яку поширюються всі встановлені законом заборони на дії (бездіяльність) суб'єкта господарювання (пп. 4 п. 1, п. 2). ст.9 Федерального закону від 26.07.2006 N 135-ФЗ "Про захист конкуренції").

Чинне законодавство не обмежує кількість юридичних, які один громадянин має право заснувати та якими він може управляти. Укладання угод при цьому також є повністю у владі цього громадянина. Однак у ситуації, коли у господарського товариства кілька учасників, їхні права та інтереси захищені: вони дають згоду на роботу директора свого товариства в інших організаціях за сумісництвом та можуть оскаржити угоду із зацікавленістю, вчинену без схвалення. Податкові ризики полягають лише у можливому контролі застосованих у угодах цін.